律师开庭前需要做些什么

发布时间：2018-10-15来源：惠博律师事务所

律师开庭前需要做些什么

朱勇林



经常有客户说：诉讼案件中，律师的主要工作不就是出庭吗？为什么收费这么贵呢？之所以有这样的疑问，主要是由于客户对律师工作缺乏足够认识。在当事人看来，出庭是律师最重要的工作，其实，这只是律师工作的一项内容。除此之外，在开庭前以及开庭后，为了弄清事实，精研法理，锤炼观点，说服法官，律师需要做大量的工作。而这些，往往不为当事人所了解。今天，我们来介绍一下：在民商事案件中，律师开庭前需要做些什么？

一、询问了解案情

弄清案件事实，是律师代理工作的基础和前提。而倾听当事人陈述，是律师了解案情的最直接方法。

向当事人了解案件情况，通常采取见面沟通的方式。了解案件情况的范围包括：主体情况、纠纷原因、基本事实、程序状况、双方诉求等。既要有全面性，又要有重点和针对性，通过主动提问，积极引导当事人围绕案件重点进行有效沟通。

向当事人了解案件情况，不仅要听其言，还要审查相关资料。两者相互结合，同时进行，以利于提高沟通效率。必要时，还要制作资料清单，要求当事人限期提供。

二、调查收集证据

在询问案情的基础上，律师要根据办案需要，全面调查收集相关证据。调查取证的范围包括：法院诉讼卷宗、企业工商档案、相关合同、案涉不动产登记信息、政府有关文件及档案、相关证人证言、被告财产情况、现场照片以及其他证据材料。总之，委托人知道的情况，律师要清楚；委托人不知道的情况，律师也要清楚。与案件处理有关的所有事实和疑问，都要有证据材料证明或者证伪。

三、梳理案件事实

律师应当对调查收集材料进行分类编排，并结合当事人陈述，梳理案件事实。基本方法是：按照时间顺序，对案件事实做编年记录，重点关注争议所涉的基本事实；办理重大复杂的合同纠纷案件，应当对合同内容（特别是重点条款）进行解构，结合实际履行情况，列表对比分析；办理二审案件，应当对一审认定事实进行归纳，结合当事人陈述及有关证据，明确无异议事实、有异议事实以及异议理由。

四、研析法律关系

弄清案件事实后，接下来需要深入分析案件法律关系。法律关系分析应当围绕法律关系的性质、权利义务、后果责任等，重点思考当事人享有何种权利或者抗辩。在法律关系分析的基础上，根据双方的诉辩主张，归纳争议焦点，为接下来的法律检索提供问题导向。

五、检索法律规定

在确定法律关系性质和争议焦点的基础上，全面检索相关法律规定。法条检索应当全覆盖，凡是与案件处理有关的法律规定，包括己方或对方主张所依据的法条及关联法条，包括法律、司法解释、行政法规、地方法规、部门规章等，都要检索。并下载相关法条，整理形成《相关法律规定》，供案件研究和开庭使用。

六、检索类似案例

中国不是判例法国家。但根据最高法院《关于案例指导工作的规定》（法发[2010]51号）第七条的规定：“最高法院发布的指导性案例，各级人民法院审理类似案例时应当参照。”除此以外，最高法院的公报案例或者其他案例，原则上不具有参照适用的意义。但类似案例的裁判观点和理由，可以作为理解法律、说服法官的依据。

对类似案例的检索，应当按照最高法院指导案例——最高法院公报案例——最高法院其他案例——高级法院案例——中级法院案例的顺序进行。一般不需要关注和引用基层法院案例，除非被推选为指导案例、公报案例或者法院系统优秀案例。

检索的类似案例应当具有足够的数量，一般案件应达到5个以上，重大疑难案件应达到10个以上。不仅要收集支持己方观点的案例，也要注意收集相反裁判观点的案例。

检索到的类似案例应当全文下载，重点关注裁判结果及其观点、理由，整理形成《类似案例对比分析》，研究类似案例在法律适用、裁判理由和结果等方面，与本案的异同，为本案代理提供参考。

七、检索法理观点

对于重大疑难案件，或者对某个法条的理解适用存在争议时，需要检索相关法理观点，包括大法官学说和学术观点。“大法官学说”是指最高法院及其大法官对法律、司法解释的阐释，例如：最高法院答记者问、最高法院个案答复、最高法院大法官所著的有关书籍或者文章。“学术观点”是指法界学者的观点。大法官学说与学术观点均不能直接作为裁判依据，但对于解读立法原意、丰富代理思路、寻找观点支撑，具有重要作用。

八、提炼诉辩要点

在事实梳理和法律研析的基础上，需要提炼诉辩要点，为庭审提供指引。代理原告方，应当形成书面代理要点，对主要代理观点及其事实、法律依据进行归纳；代理被告方，应当形成书面答辩意见或者答辩要点，对主要抗辩观点及其事实、法律依据进行梳理。同时，对于对方当事人的观点和可能提出的反驳、质疑等，应当作出预判和应对预案，做到知己知彼，攻守兼备，进退有序。

九、编排证据目录

围绕己方的事实主张，对调查收集的证据材料进行分类、取舍、编排，整理形成证据目录，逐一说明证据的编号、名称、来源、页码、证明内容等，并将证据材料装订成册。证据分类应当按照不同的事实主张进行划分。证据取舍应当围绕争议焦点和诉辩主张，己方主张应当有相应的证据支撑，所举证据和主张之间不能发生矛盾，证据和证据之间不能发生矛盾。证据编排应当按照事件的时间顺序、逻辑关系以及重要程度等内在联系进行排序。

十、庭前衔接沟通

在正式开庭以前，还有大量的衔接沟通工作。例如：与法院衔接沟通，了解对方的观点主张、举证材料、调查取证或者鉴定等有关申请，了解法官的关注重点，明确是否需要举行证据交换或者申请延期开庭；与委托人沟通庭审要点，核实确认证据目录及举证材料，告知准备证据原件；与己方证人进行庭前沟通，了解拟作证内容，释明证人义务和责任。

以上十个方面，不足以涵盖律师庭前工作之全部内容。诉讼是复杂的、动态的攻防对抗，无论你在庭前做了多少工作，花了多少时间，都不能说已经达到百分百，更不能轻言胜局已定。但是，正如孙子兵法所说：“夫未战而庙算胜者，得算多也，未战而庙算不胜者，得算少也。多算胜，少算不胜，而况乎无算乎！”律师的庭前筹划准备是否充分，虽不足以定胜负，但可见律师服务水平之高下。